東吳勵學測驗刑法第四題參考答案－楊律師的法律討論區

以下是東吳勵學測驗刑法第四題題目

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四、甲、乙兩家尚稱熟稔，且時有生意往來。某日，乙突因病暴斃，甲見有機可乘，乃偽造一張乙向甲借款一百萬元之借條，持請乙之子Ａ還債，Ａ因對該借條存疑，拒絕清償。甲乃當場恫嚇Ａ，倘不如數給付，將給予教訓。數日後，甲見Ａ迄未理會，遂將其押赴荒郊監禁，並通知Ａ之家人還款釋人。嗣Ａ之家人應其所求後，始將Ａ釋放。試問甲觸犯何罪？應如何論處？(25分)

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以下是我的參考答案

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一丶甲偽造借條並要求Ａ還債之行為

（一）甲是否構成§２１０「偽造私文書罪」？

甲偽造一張乙向甲借款一百萬元之借條，顯屬無權制作，故構成§２１０「偽造私文書罪」

（二）甲是否構成§２１６「行使偽造私文書罪」？

甲持前開偽造之借條請乙之子Ａ還債，顯屬行使偽造私文書之行為，故構成§２１６「行使偽造私文書罪」

（三）甲是否構成§３３９第三項「詐欺取財未遂罪」？

甲持偽造之借條向A要求還債，屬施用詐術之行為，因已達著手之階段而不遂，故構成§３３９第三項「詐欺取財未遂罪」

（四）競合及小結

２１０偽造私文書之行為被２１６行使之行為所吸收，通說認為係法條競合，唯若認定為２個行為時，亦可認定偽造私文書為不罰的前行為，至於２１６與３３９雖為保護不同法益，理應為想像競合，唯學者認為若有通常伴隨關係時，仍可論法條競合，從一重詐欺未遂處斷

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二丶當Ａ拒絕清償時，甲當場恫嚇Ａ之行為

（一）甲是否構成§３０４第二項「強制未遂罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（二）甲是否構成§３０５「恐嚇危害安全罪」？

實務上認為須使被害人心生恐懼始能該當，本題雖未詳細說明A有無心生恐懼，然通常人應會因而心生恐懼，故本案應構成§３０５「恐嚇危害安全罪」

（三）甲是否構成§３４６第三項「恐嚇取財未遂罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（四）甲是否構成§３２８第四項「強盜未遂罪」？

強盜未遂罪與恐嚇罪的差別為何？關鍵在於行為人主觀上是否有〔使之不能抗拒的知和欲〕？題目中並未詳細說明，若依罪疑唯輕原則，應不該當本罪

（五）競合及小結

§３０４第二項「強制未遂罪」被§３０５「恐嚇危害安全罪」吸收，而§３０５「恐嚇危害安全罪」與§３４６第三項「恐嚇取財未遂罪」依想像競合，從一重§３４６第三項「恐嚇取財未遂罪」處斷

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三丶甲將Ａ押赴荒郊監禁，並通知Ａ之家人還款釋人之行為

（一）甲是否構成§３０４「強制罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（二）甲是否構成§３０５「恐嚇危害安全罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（三）甲是否構成§３４６「恐嚇取財罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（四）甲是否構成§３０２「私行拘禁罪」？

該當，懶得寫理由　^o^y

（五）甲是否構成§３４７第一項及第五項「擄人勒贖罪」？

很明顯本案構成§３４７第一項「擄人勒贖罪」，但甲於取贖後釋放被害人，依第五項規定，得減輕其刑

（六）甲是否構成§３２８「強盜既遂罪」？

強盜罪與擄人勒贖罪的差別為何？學說如下：

甲說：強盜罪勒贖的對象為同一被害人，擄人勒贖罪勒贖的對象為不同被害人，若依此說，本案可能不構成強盜罪

乙說：強盜罪是在原地短暫用強制力拘束被害人，擄人勒贖罪是用強制力使被害人離開原地，擄至他處用較長的時間強制被害人

丙說：強盜罪的範圍較大，擄人勒贖是強盜的方式之一，兩罪之間可以競合

拙見：若從２罪的構成要件來看，並無提到必須為同一被害人，亦無提到必須在原地短暫用強制力拘束被害人，因此拙見以為，似以丙說較為可採

（七）競合及小結

３０４丶３０５丶３４６丶３０２皆被３２８吸收，３２８被３４６吸收

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四丶結論

甲成立§３３９第三項「詐欺取財未遂罪」丶§３４６第三項「恐嚇取財未遂罪」丶§３４７第五項「擄人勒贖罪」，因為有三個不同的行為，故為數罪併罰

PS：

寫的好累　orz