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我就會把該部分問答移到教學區喔

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楊律師的法律討論區

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  • scott
  • 楊律師您好:
    想請教您某甲於一有機蔬菜販售網頁,轉載某一日報的文章如下,卻收到衛生署公
    函,違反第19條對於食品、食品添加物或食品用洗潔劑所為之標示、宣傳或廣告,
    不得不 實、誇張或易生誤解之情形。」違反第十九條第一項規定者,處新臺幣三萬
    元以上十五萬元以下罰鍰。

    敢問雖有販賣之實,但是引用報章的文章有可罰性嗎?

    *****************************************************
     一年四季最常見的青菜「空心菜」,具有許多難得的藥效,尤其難能可貴的是具
    有解藥毒功能,「藥傷」患者,以蘿蔔加空心菜做精力湯空腹服用,即可解除藥
    毒。


      空心菜台語叫蕹菜或應菜,因可在水中生長,又叫做水蕹菜,味甘,性平,有
    解毒、降血壓、除火氣,可治難產、鼻血流不止 、跌打損傷、利尿、淋濁、便秘、
    清血、痔瘡、毒蛇傷。


      空心菜是高血壓患者的佳餚,可在沸水中燙一下沾醬食用,清淡爽口,長期服
    用,可除油清血,對控制高血壓病情,具有顯著效果。
      治淋濁:以空心菜、魚腥草、馬蹄金、仙草、苦菜、黃瓜等,加西瓜、鳳梨、
    芭樂等水果作精力湯服用。


      流鼻血不止,加黑糖搗碎,以開水沖服。治大小便血,以空心菜加蜂蜜搗汁服
    用。治皮膚濕癢,以空心菜煎水洗患部。


    治跌打損傷:以空心菜、文殊蘭、馬蹄金、白刺莧、艾草、金錢薄荷、枸杞等,加
    檸檬、王瓜、桃子、龍眼等水果作精力湯內服,也可同時以空心菜搗汁外敷。


      治毒蛇咬傷:用空心菜、臭杏、白刺莧、水蜈蚣、老公根、金線蓮、過山香、
    苦菜、藜、蕃薯等,加檸檬、蕃茄、柿子、柚子、柳丁等水果作精力湯,並可搗汁
    外敷,雙管齊下。


      以往醫學不發達的早期社會,有些產婆會用空心菜搗汁加酒治療婦女難產,不
    過現在時代進步,難產還是找西醫比較妥當,筆者不鼓勵現代人用這套「老步
    數」。

    台灣日報「醫療保健版」專欄
  • 湯姆熊
  • 簡單來說,只要有商品販賣行為之事實,則為
    「公平交易法」第 21 條所規範;不得在商品
    上或其廣告上或以其他 "使公眾得知之方法"
    ,對於商品之價格、數量、品質、內容、製造
    方法、製造日期、有效期限、使用方法、用途
    、原產地、製造者、製造地、加工者、加工地
    等,為虛偽不實或 "引人錯誤之表示或表徵" 。

    如違犯上開條文之規定即屬違法,自有相關法
    律之適用,而您的行為雖為引用他處文章,惟
    不論其意思表示為何意亦有販賣行為之實,故
    衛生署得依「食品衛生管理法」第 7 條之規
    定:本法所稱食品業者,係指經營食品或食品
    添加物之製造、加工、調配、包裝、運送、貯
    存、販賣、輸入、輸出或經營食品器具、食品
    容器、食品包裝、食品用洗潔劑之製造、加工
    、輸入、輸出或販賣之業者。與同法第 19 條
    :對於食品、食品添加物或食品用洗潔劑所為
    之標示、宣傳或廣告,不得有不實、誇張或易
    生誤解之情形。之規定予以裁罰。

    由於同法第32條之前揭規定:違反第 19 條第
    一項規定者,處新臺幣3萬元以上15萬元以下罰
    鍰;違反同條第二項規定者,處新臺幣20萬元
    以上100萬元以下罰鍰。與同法第 36 條規定:
    本法所定之罰鍰,除第三十二條第四項規定外,
    由直轄市或縣(市)主管機關處罰之。前項罰鍰經
    限期繳納後,屆期仍未繳納者,依法移送強制執
    行。按情結,您的行政裁罰應是基本罰,金額如
    為新台幣3萬元的話,建議先去繳納以免被移送
    法院強制執行@@

    小弟覺得只要是人,就算在睡覺時無任何行為也
    是與法律有息息相關的,建議平常可以多吸收些
    法律常識,此舉可減少觸法的情形出現喔。
  • scott
  • 謝謝湯律師的說明:

    另請教

    "言論自由為人民之基本權利,憲法第十一條有明文保障,國家應給予最大限度之維
    護,俾其實現自我、溝通意見、追求真理及監督各種政治或社會活動之功能得以發
    揮。惟為兼顧對個人名譽、隱私及公共利益之保護,法律尚非不得對言論自由依其
    傳播方式為合理之限制。刑法第三百十條第一項及第二項誹謗罪即係保護個人法益
    而設,為防止妨礙他人之自由權利所必要,符合憲法第二十三條規定之意旨。至刑
    法同條第三項前段以對誹謗之事,能證明其為真實者不罰,係針對言論內容與事實
    相符者之保障,並藉以限定刑罰權之範圍,非謂指摘或傳述誹謗事項之行為人,必
    須自行證明其言論內容確屬真實,始能免於刑責。惟行為人雖不能證明言論內容為
    真實,但依其所提證據資料,認為行為人有相當理由確信其為真實者,即不能以誹
    謗罪之刑責相繩,亦不得以此項規定而免除檢察官或自訴人於訴訟程序中,依法應
    負行為人故意毀損他人名譽之舉證責"

    1.憲法既然保換了人民的言論自由,而且採信的是有根據的公開文件,轉用該文件
    又沒修改,也沒對於台灣日報有毀謗的問題,政府是否有權對於人民在各種社會活
    動加以言論自由限制?如是,是否有違憲呢?

    2.是否可以提出信賴原則?相信報章雜誌的可信性很高。

    3.三來就是過失?我採用我認為可信的報章文章,我怎麼知道衛生署會認為不法?
    若有不法也是過失。不過該項過失對於全國國民並沒有產生恐懼,且刑法第十二條
    也說過失行為不罰。

    希望能夠得到各位法學先進的意見,感激不盡!
  • 湯姆熊
  • Well...小弟並非律師只是考生scott大大言重了^^

    =====================

    依小弟拙見,提下列想法或意見供參考

    回覆一.

    依大法官釋字第509號所闡釋之意旨,其在於彰顯憲
    法第十一條所賦予人民之言論自由應予保障,俾其實
    現自我。然依陳述所言,行為人之言論自由雖為憲法
    第十一條所保障,但按其情結,行為人之行為(販售)
    於特定身分(零售業)下,已有使之社會法益不正之結
    果認知產生,故行政機關本於職權對其違犯行為予以
    處斷而無違憲之虞,亦自無援引大法官第509號釋字
    之適用。


    回覆二.

    信賴原則是指信賴保護原則?
    信賴保護原則之立論基礎有四點如下:
    1.信賴基礎
    2.信賴表現
    3.信賴表現與信賴基礎須有直接因果關係
    4.信賴值得保護。

    其立論基礎於第四點並不為所保護範疇內,故不適用。


    回覆三.

    您的行為係屬違法,其行為與法律規範(法秩序)間在
    價值判斷上有所對立衝突而成立的關係,惟不論在客
    觀或主觀之事實發生為故意抑或過失,其意思決定與
    其動作皆為明確意識而予以行動,於行為與法律規範
    間為單純關係,於法並無實分故意或過失之必要進而
    得以量其輕重。

    然經違法行為顯於客觀可見知其所違犯之負面價值內
    涵而為法律規範所否定之不法行為歸屬,就行為人不
    法程度係歸為行政不法之較輕不法內涵,非為刑事不
    法之較重不法內函,故並無刑法第十二條之適用。

    另您的作為意識明確且身分之發言確立,於行為與責
    任能力皆該當,恐難持其咎喔!!


    問題四.

    您的裁罰新額是多少呢???
  • 湯姆熊
  • 更正回覆三第三段"身分之發言"更改為"發言之身分"

    呵呵......寫錯囉!
  • 湯姆熊
  • 小弟的法感推定為否定說,但正確與否不得而知,
    有版友大大能提出肯定說嗎?
  • scott
  • 1.最後罰金為三萬元
    2.衛生局的承辦小姐主要是說如果網站只有這一篇文章是不會被罰的(例如Blog),
    但是如果網站有賣空心菜(營業行為)這則消息就會變成了商品的廣告,就違反了食
    品衛生管理法的第十九條-誇大、易生誤解。
    3.如果沒有到衛生局說明,衛生局有對罰則輕重的裁量權,說不定會被罰的是19-2
    條的涉及療效(20萬起跳的)。
    4.承辦小姐案件說絕對不可能徹銷的(因為很多網拍族被罰都請立法委員或議會來
    都沒有用),她的權限就只能從輕來罰(就是最低的30000)。
  • 湯姆熊
  • 基本法律常識當真要有,不然真容易觸法,不過可
    能跟個性使然也有因果關係吧!

    網拍族對於拍賣的認知多半是相當單純的,但是稍
    有不慎MONEY還沒進口袋可能就已經倒貼出去了@@

    以前還沒接觸法律時,要加入會員或同意某些網上
    行為等,都沒在看條文內容就同意了。

    對法律有初步瞭解後,現在都先看過條文或說明細
    則後才會同意,有時還誇張到先思考有無觸法可能
    ,甚至先跑去搜集相關資訊,有完善的認知後才會
    繼續。有時真的覺得挺麻煩地^^"
  • 無力的hill
  • 楊律師您好~
    因為實在不知道該如何是好,
    所以就上網找諮詢對象,希望
    楊律師可以幫幫我!
    大概是這樣~
    我算是社會新鮮人,之前去過
    一家網路公司上班,大約做一年
    多左右後離職,結果現在被這
    家網路公司的客戶告詐欺,因
    為目前這家公司也倒了,可是
    我已經離職一年多了,現在被
    起訴,覺得好無辜,也很無助
    不知道怎麼辦,可以給我些幫
    助嗎?因為聽說要趕快請律師
    可是聽說很貴,真的不知道怎
    麼辦?也不知道怎麼處理!~
    因為當初也只是領薪水的員
    工!~嗚嗚
  • 阿白
  • 老師:我今天去考中正法研,覺得刑訴有一題滿奇怪的,題目大致上是這樣:
    受命法官A為釐清待證事實 受當事人之聲請,要求證人甲於準備程序作證,甲於第
    一次準備程序未到,法官A傳喚通知甲於下次準備程序期日出席並受詰問。甲於審判
    期日中,無正當理由而不出席,受命法官即裁定處甲2萬元之罰鍰,甲不服,提抗
    告!問抗告是否有理?抗告法院應如何處理?

    題目大致是這樣!不過我覺得很奇怪,不是明明在處理準備程序的問題嗎?為什麼突
    然變成審判程序未出庭而處罰鍰??那甲於第二次準備程序有沒有出庭呢??
    我只有大概寫了93台上2033號判例準備程序的意義,然後除276條證人預料不能出
    庭的例外,準備程序不能為實質之證據調查。
    後來寫著寫著,腦中天外飛來一筆,好像依稀記得曾看過某個判例好像有說到關於
    對於證人不出庭的罰鍰法像要由"法院"為之而非受命法官得以單獨為之,因此非其
    授命職權範圍...不過這個天外飛來的一筆,應該是我記錯了...唉...不過我還是
    寫了,不然我真的不知道這題要考甚麼??>O< 老師怎麼辦??這題要考甚麼啊?
  • sleepylaw
  • 我覺得你回答的方向都很正確啊

    至於罰鍰裁定應由法院裁定的那個判決

    我也記得好像有看過

    好像是在法源電子報

    我這幾天都一直找

    也有上法源查

    但就是找不到

    不好意思喔

    總之

    我覺得你的答案是正確的

    不用太擔心

    等放榜吧 ^_^
  • 阿白
  • 謝謝老師!^^不過大概不會上了!起步太晚,大學就渾渾噩噩的過了!我想重頭再
    來,延畢一年好好準備!這一年來多虧有老師的部落格,尤其是老師的那篇上訴不可
    分!堪稱經典!我也對刑訴越來越有興趣了!謝謝老師!: )我要重新出發了...^^
  • eric770421
  • 版是不是壞了?按下去網頁顯示錯誤...
  • sleepylaw
  • 嗯?

    有嗎?

    希望沒有

  • 家暴受害者
  • 楊律師您好:
    想請教您一個自身案例如何處理:

    我五歲時,爸爸就因腦瘤開刀,二十年來似同植物人,如今在安養院
    我的哥哥出生時因醫生疏忽,語言及行動能力受損(但智力正常),講話
    緩慢不清楚,從小媽媽就特別照顧他、寵他,
    『每天』都把家裡弄得一塌糊塗,媽媽回家第一件事就是整理屋內灑落地
    上的臭飯菜、廁所內穢物等等,
    他高中畢業後,整天在家無所事事,只要我媽『服侍』不周到,
    就動手『打』她,
    這種情況已經快十年了
    ==========
    我勸媽媽去驗傷、告他傷害
    但媽媽就是不肯(愛子心切、一再原諒)
    有次我報警
    警察也只是警告我哥
    然後請社會局與我媽洽談
    根本無法有具體作為

    如今我北上工作
    無法保護我媽
    而她還是寧願被打、幫他做牛做馬
    也不願報警處理
    請教楊律師
    我該怎麼幫我媽?
    ===========
    感謝楊律師看完一長篇自身家暴案例
    (但我省略很多『家暴』具體描述和自身心理感受)
    我有請教一個念法律係的同學
    指導我下列作法
    但是不知道是否可行?
    可否請楊律師指導我正確的法律途徑,謝謝:
    1.我爸爸無法言語,長期臥在病榻,應該 是無告訴能力人。

    2.媽媽堅持不驗傷
    不告我哥,可否我當『證人』證明『目睹』他十年來『打』我媽

    3.我可否聲請
    檢察官指定『代行告訴人』?
    替我媽告他傷害?

    ========
    由衷感謝楊律師給予幫助
  • sleepylaw
  • 上述做法都不可行

    在法律上都沒有屁用

    =========

    我若是你,我會對媽媽說

    〔有一天妳會死,若你要我照顧他,就必須答應我一些條件...〕

    當媽媽愛子心切而被迫聽你的條件時

    你就有可能改變一切了

    原則上先隔開爸媽和哥哥

    讓他們分開住

    後面如何處理比較好,你就自己思考吧

    我這個局外人不會知道標準答案的

    我只知慈母多敗兒

    妳媽媽也是問題根源

    唯有讓兩人分離,才有可能改變

    祝你好運



  • 阿寶
  • 請問楊律師,何謂訴因制度?書本上是說具體表明特定的犯罪事實,但是我國雖未
    採訴因制度,起訴時不也需表明犯罪事實?則二者又有何差別?
  • sleepylaw
  • 訴訟客體=案件

    而訴因制的訴訟客體=訴因

    何謂訴因?

    是一個很抽象的東西

    日本學說有一大堆定義

    我的論文題目曾經考慮寫訴因制

    後來一看到一堆看不懂的東西

    我就打消念頭了

    ===============

    訴因制認為起訴和審判的客體

    是盡可能特定的人事時地物

    定義了半天,有講和沒講差不多

    只能意會不能言傳

    大約介於我國實務的訴訟客體理論

    和林鈺雄的訴訟客體理論之間

  • GoGlll
  • 楊大律師:
    小弟弟我非法律系,自己自修法律想考司法特考我是要考四等的,最近我讀刑訴,
    被ㄧ些很細的題目困住,我很想要知道該如何楚哩,煩請大律師幫我解惑!!還有我
    對這些題目感到困惑,是因為我讀書不夠靈活嗎?還是因為讀的不夠多?還有您有出
    版,是刑法還是刑訴呢?我很想買
    1.檢察官以告訴乃論之罪起訴,未經合法告訴,經法院審理結果認為所犯為非告訴
    乃論之罪,可否逕予變更法條?

    2.檢察官以非告訴乃論罪起訴,法院審理後認為是告訴乃論之罪,未經告訴,該如
    何處理?

    3.傷害案因撤回告訴而經檢察官處分不起訴確定者,如果被害人之後死亡,可依第
    260條第1款,就致死之事實令為起訴嗎?
  • sleepylaw
  • 我已出版的是〔刑法〕,至於〔刑訴〕還在寫ing

    =======================

    至於另外三個問題,要不要先說說你的看法?
  • GoGlll
  • 1.我覺得,如果是基於訴訟經濟的考量,法院可以逕予變更法條,因為原本需要告
    訴的訴訟條件欠缺,本應依303條不受理判決,但法院審理後認為是非告訴乃罪,
    只要檢察官知悉犯罪事實即可依偵查所得證據,認有起訴之必要即可提起公訴。故
    基於不告不理原則,法院可以對檢察官起訴之事實審理,該訴訟條件具備,法院得
    逕予變更法條!但我也覺得如果這樣可行的話,那法院有可能擴張其職權,位求審理
    案件而過份的將告訴乃論罪皆認定以非告訴乃論罪與以審理。
    所以我不知道哪個是對的!!

    2.如果法院審理後認為係告訴乃論之罪,則法院依刑事訴訟法第303條第3款予以不
    受理判決。檢察官須以其他罪名重行起訴。

    3.傷害罪為告訴乃論之罪。依第238條規定,告訴乃論之罪告訴人於第一審辯論終
    結前,得撤回其告訴。撤回告訴之人不得再行告訴。
    依題意,告訴人撤回告訴經檢察官不起訴處分確定,若要再行告訴須符合第260條
    規定,有發現新事實或新證據或有第420條規定的再審原因。在告訴人撤回告訴
    後,被害人死亡,為傷害之加重結果,傷害致死罪。檢察官為不起訴處分乃基於告
    訴人對傷害之行為不與告訴而為之處分,但死亡結果與該傷害行為有因果關係,死
    亡事實並非偵查中所偵查的事實,且為不起處分前未經發現,固為新生的事實。基
    此,告訴人得依刑事訴訟法第260條規定再行起訴!!這樣對嗎??
    但是我覺得加重結果為單一案件阿,不起訴處分確定的效力是否如同判決的既判力
    一樣阿,一案不能兩判???

    4.型訴啥時會出版阿??我好期待喔
    今年8月就要考了好想趕快買你的書來讀,我會先買你的刑法,事先把錢匯給你在
    寄信跟你說嗎??

  • Joseph
  • 插個花...案例-甲將乙砍成傷...以下乃小弟不成熟之淺見,簡述結論,望多指教
    1.乙只告訴重傷罪,檢方起訴毀損罪.->請參.起訴不可分
    2.乙無任何告訴,檢方起訴重傷罪,院方認為僅普傷罪->下無罪判決.無不可分關係
    3.乙只告訴普傷罪,撤告,檢方不起訴確定後,乙死->252.5款,僅形式確定力,不受
    260條限制,被害人配偶,直血...or指定代行告訴人,皆得告訴.
  • Joseph
  • 補充1.原GoGlll所問者為同一性問題.
    1-1.檢方起訴普傷罪,院方任為重傷罪->可認有同一性->變更起訴法條
    1-2.檢方起訴竊盜,院方認為意在強姦->不具同一性->竊盜無罪
  • sleepylaw
  • 法務部 (85) 法檢 (二) 字第 0150 號

    ===================

    刑事訴訟法第二百六十條第一款之「發見新事實或新證據」,比之同法再審編所稱
    「發見確定之新證據」,其條件本較寬泛,故「不起訴處分確定後,因傳訊證人發
    見新證據者,依刑事訴訟法第二三九條 (現行法第二六○條) 第一款規定,與同法
    第四一三條 (現行法第四二○條) 第一項第六款所謂確實之新證據,其情形不
    同。」(司法院二十六號院字第一六四一號解釋) ,「不起訴處分已確定者,被告
    既於另一傷害案內自白,此項自白,自可認為前經不起訴之殺人案件之新證據,再
    行起訴,原為法之所許。」 (最高法院二十七年上字第七三四號判例) ,「處分不
    起訴確定在案,再向警察分局告訴,被告亦在該分局自白不虛,則被告之自白即係
    第一次告訴案之新證據,檢察官據以再行起訴,自非違反規定」 (最高法院二十九
    年上字第一三○八號判例) 。據上解釋判例以觀,刑事訴訟法第二百六十條第一款
    所稱之「新事實或新證據」,並不以在不起訴處分確定前即已存在而於當時未經發
    見者為限,縱其「新事實或新證據」係發生於不起訴處分確定之後,既經發見,檢
    察官仍得依據上開條文規定再行起訴。本題情形,傷害與傷害致死,固係實質上之
    一罪,為同一案件,且其致死之事實係發生於原不起訴處分確定之後,惟依上開說
    明,檢察官仍得以發見新事實新證據為由,再行起訴。

    =================

    但上述解釋是檢方作出的

    當然是極偏向檢方

    有沒有道理就見人見智了

  • 在補充更正,請多指教
    小弟曾在林鈺雄師的書中看到他批69台上1139.依林師認為(小弟綜合)->再審
    420I.6為"新證據",422.2或.3的自白自述亦為"新證據之例示".故再審不含"全新
    事實"
    而260.1之"新事實"則當然包含"不起訴確定後才發生之全新事實"
    而這也是再行起訴會比再審標準寬鬆原因之一.
    另林師認為,新的鑑定報告,雖然所據事實同一,然非不能視為"新證據"
    不過GoGlll君之案例3當不必如此吧.通說不是認為252.5~6款僅具形式確定力,不
    受260之限制.而傷害致重傷已非告訴乃論,檢方自得提起公訴.
  • Joseph
  • sorry是252.5~7款及255I之"其他法定理由而不起訴處分"僅具形式確定力.
  • Joseph
  • 自問自答.更正+補述理由.案例-甲將乙砍成傷 ps.小弟僅大二.推論多有錯誤請
    多包涵.
    1.乙只告訴重傷罪,檢方起訴毀損罪.->303.3不受理
    ->更正理由:重傷本非告乃罪,但未經檢方提起公訴,而毀損(衣物)又未經告訴,故院
    方應下303.3不受理判決
    2.乙無任何告訴,檢方起訴重傷罪,院方認為僅普傷罪->下無罪判決.無不可分關係
    ->理由:重傷構成要件不該當,而普傷又無告訴
    3.乙只告訴普傷罪,撤告,檢方不起訴確定後,乙死->252.5款,僅形式確定力,不受
    260條限制
    ->3-1檢方逕提起傷害致死公訴
    3-2被害人親屬依233.2??--可能與乙明示意思相反?(如當初撤告表示不追究?)
    3-3再行起訴260應該只適用於檢方吧?
    3-4告發
  • Joseph
  • 1.乙只告訴重傷罪,檢方起訴毀損罪
    單一性->這是異種想像競合吧,依267起訴不可分,效力應該及於重傷罪->視為已起
    訴.
    同一性->那就不能追加起訴啊.應變更起訴法條?但毀損和重傷可能有違同一性?
    ->院方直接告知重傷罪名?然後都判有罪?
    有沒有高手能表示一下意見呢?
  • sleepylaw
  • 實務上對同一性和單一性的認定很寛鬆

    法官就是老大
  • josephlin2
  • 剛剛在念簡易和協商程序時,想說上網找一下判解,結果真是開了眼界.兩則裁判:
    94台上2679->很正常,協商程序是由檢方向院方聲請才對.非被告vs院方
    95台非281 ->
    重點1.法院既有開啟簡易程序之權限,自亦有於簡易程序審判中進行求刑協商程序
    之權限
    重點2.於審判中始進行協商,仍應獲得檢察官之同意以及對被告之具體求刑
    該案內容暴笑點..檢方似乎是認為其並未同意,卻被"強姦"了.
    驚訝及疑問點.看來所謂"協商程序"並無啥正式程序or宣示?一個不小心就是協商完
    畢了...
  • josephlin2
  • 刑訴121修法後的新理解. 有錯請不吝指教
    >96年第18次刑議
    >討論事項:為因應刑事訴訟法第一百二十一條之修正施行,本院應注意配合辦理事
    項,提請討論決定。
    >決定:本院86年第14、15次刑議及95年第3次刑議決議關於羈押被告與新法121第
    二項不符部分不再供參考。
    新理解.依文義解釋,此後最高法院續押延押者,仍應由高等法院依108第一項,101
    或101-1訊問被告後,以裁定延長.沒有再啥"用函件押人"的漏習了吧.
  • josephlin2
  • 證據法則邏輯順序小疑惑? 請諸位大哥不吝指教,盡量挑毛病.
    於林鈺雄師四版教科書上冊p.409圖and p.411-p.415
    證據能力=(消極)未被禁止+(積極)經嚴格證明
    依小弟理解,其體系順序應為

    <林師>證據資料->證據禁止->法定證據方法->法定調查程序
    ->證據能力->經驗&論理法則->證據證明力

    (合法調查)嚴格證明=法定證據方法 + 法定調查程序

    如參照158-4,及93台上664,似亦為此順序.

    <158-4>違法取證->證據資料->嚴格證明->權衡法則
    ->證據能力

    但如依155II文義,(林師有批評)
    將1.證據能力and 2.嚴格證明 並列
    成為"有證據能力者,應經合法調查,方得為判斷依據"
    其順序似為:

    <法條>證據資料->證據禁止->證據能力->嚴格證明
    ->經驗&論理法則->證據證明力

    在依修法前傳統實務"..對證據能力殊少限制,舉凡..皆得.."
    似乎因為缺少"證據禁止(排除)關卡",
    故直接有"證據能力",接下來只要"經合法調查"即ok?

    但因林師常與通說不同,小弟又無其他書目參照,故:
    通說也是這個順序嗎?刑訴的主流是誰?
    不知王兆鵬,黃朝義,林俊益...等師之見解如何?
    前陣子是有法研的學長說,買林俊益師的投資報酬率最佳啦!
    一直很想找時間看看他的書.
    不過林鈺雄師的書,我已經看很習慣了...
  • josephlin2
  • ps.林鈺雄師在p.415的註5有說,通說->先有證據能力,再合法調查.
    不過他舉的通說有點老了(陳樸生1990,黃東熊1999,蔡墩銘199),
    最新的2007年9月的五版,不知有無比較新的通說?
  • Josephlin2
  • 昨天下午跑去問了我們教授,以前有教過我刑法,
    她是留美博士,三年級要教我們刑訴.
    這下可好,看來是問了個證據法則大哉問.
    雖然沒真拿棒子往我頭打下來,不過也算是當頭棒喝了.
    據其指點後再去圖書館看了些文獻後...簡述下列,小小心得

    一.德派學者(職權主義?)-未被禁止之證據+嚴格證明後=方有證據能力
    學者:許玉秀,張麗卿,林鈺雄,許澤天,林山田
    二.美日派學者(當事人主義?)-未被排除之證據=有證據能力後,再合法調查.
    證據能力=於審判庭受調查之資格
    學者:王兆鵬,黃朝義,蔡兆誠...+傳統學者
    三.釋582-解釋文第二段-...嚴格證明法則,必須具證據能力之證據
    ,經合法調查... 約同美日派
    四.兩派各有其背景
    (一)英美法因為"陪審團制",為免陪審員被污染,故無證據能力者,不得提
    出於審判庭.其稱為"證據容許性".故
    1.無證據能力之證據不只不能用於認定事實,且不允許審判庭進行調
    查,以避免法官心證污染.(你看不到...你真的看不到)
    2.配套:審查證據能力之法官,另外區分出來.和審理本案有無罪之陪
    審團or法官不會是同一組人.起訴書一張(本)主義...
    3.證據資料->排除->證據能力->嚴格證明->證明力
    4.我國採用之法條:
    273II:於準備程序認定無證據能力者,不得於審判期日主張.
  • Josephlin2
  • (二)德派之嚴格證明乃指,在審判中對證據的調查,要在法定調查方法,及
    法定調查程序下,證據才能取得證據能力.故
    1.證據最終是否被禁止使用的權限,在於審判庭.
    2.因信賴職業法官之專業,故許其依法調查後,依法律排除不法證據,
    依證據認定事實.
    3.除非法律明文禁止(ex不正訊問),否則多數採用權衡法則.
    3.證據資料->禁止使用+嚴格證明->證據能力->證明力
    4.我國採用之法條:
    158-4證據能力之綜合權衡
    159-5傳聞法則之擬制同意-辯論終結前聲明異議.
    163II法院應職權調查-公平正義or被告重大利益
    五.精神分裂的我國刑訴法,由實證法看本問題之結論.
    (一)準備程序之證據排除,其失權效? 可參楊律師教學文章之
    "準備程序之證據排除"
    (二)273II vs 158-4 具有明顯的矛盾,尤其實務偏愛權衡法則,
    不經一番調查,如何去權衡立法理由那7大點?
    (三)131IV之審判時法院"得"...,一樣是要直到審判庭
    "合法調查後",才能肯定or否決其證據能力.
    (四)結論:現況下,以德派見解較可採.
    在我國目前法制及實務運作下,不論是嚴格證明or自由證明,
    都必定經本案法院調查後,方才能決定其[認定犯罪事實之依據]
    的資格(證據能力)....
    ps 1.手酸了,其他心得日後有機會再向各位報告吧.
    2.小弟野人獻曝現學現賣,如有不同見解or補充,歡迎提出.
  • Josephlin2
  • 何謂證據能力?最簡單的結論
    英美派之證據排除->
    正面:證據於審判庭上,受內容調查之資格
    反面:無證據能力者,被排除於審判停外,法官
    或陪審團原則上碰不到.

    德派之證據禁止->
    正面:證據得採為認定犯罪事實基礎之資格
    反面:無證據能力者,禁止法官使用,不得以之
    為被告有罪之證據.
  • Josephlin2
  • 退步解釋639

    爭點:
    1.羈押被告得以個別法官之處分為之?
    2.受羈押被告,是否因決定羈押機關不同,而得為不平等之異議程序?
    本號解釋大法官: 完全可以,不違憲

    =刑訴法此處顯然失衡&錯誤之處
    1. 121條:撤銷羈押,命具保責付限制住居,停止羈押....
    等回復人身自由,明定[以法院之裁定行之].

    2. 279條但書,準備程序之受命法官職權,明文排除其121
    條權限-->不可放人.

    3. 178條,192條,211條, 科罰鍰之處分,明定應[由法院
    裁定]

    4. 415條第1項第6款,非當事人對所受裁定,ex:罰鍰,得
    聲請撤銷,然後抗告,再抗告;被告自由權?連抗告都不行?
    但,羈押這種限制人身自由處分,竟相反可由個別法官行之?
    而不得抗告?不能受上級法院審查?
    這合乎比例原則?合乎平等原則?

    本號解釋後,實務界再怎麼笨,應該都會於押票上勾「得於
    五日內以書狀敘述理由,向法院聲請撤銷或變更」,
    省事省麻煩,羈押被告如何不服都無法以抗告作為,而受上
    級法院審查救濟了.
    看來日後只-->1.呆子法官 2.社會矚目案件
    才會勾「得於五日內以書狀敘述理由,向法院提出抗告」


    看來改天可以選個[大法官違反人權十大解釋]了.
  • sleepylaw
  • 加油
  • basic007
  • 請問一下關於搜索

    同意搜索也要踐行告知義務嗎?

    印象中,有看過新聞的畫面是,警察逮捕現行犯時,為附帶搜索之前,警長突然冒
    出一段話,你有權保持沉默、…..等!可是告知義務不是在檢察官、法官訊問被告
    前,司法警察官詢問被告或犯罪嫌疑人前,所應踐行的正當法律程序,所以有無踐
    行告知義務,跟是否為合法搜索無關嗎?


    有關證據排除,如果當偵查機關違法取證,證據經過檢驗應該排除,但還要區分有
    無主張適格嗎?例如:警察違法搜索甲的住宅,但搜出的證據是乙的犯罪證據!乙可
    以主張這是違法搜索嗎?
  • 同意搜索要踐行告知義務

    內容是〔你有權拒絕同意〕

    至於〔有權保持沉默…等〕和同意搜索的合法性無關

    =============

    我是採可以主張違法搜索的那一說

    因為這樣才能減少警方違法搜索的誘因

    楊律師法律討論區 於 2008/11/17 00:17 回覆

  • zin
  • 請問:
    刑訴法第159-1及158-3的差別在哪裡?
  • 法條多看幾遍,再思考一下,你可以的

    楊律師法律討論區 於 2009/03/07 00:01 回覆

  • sophie
  • 楊律師您好!

    有幾個連鎖問題想要麻煩楊律師幫忙,

    在上訴二審時,上訴人未附上訴理由而上訴,
    第一審法院於上訴屆滿後20天仍未收到補提
    之理由書者,應先訂期間命補提,如果上訴人
    在此期間仍未補提者,一審法院是依362裁
    定駁回或是依363第1項逕將卷證送交第二
    審法院,由二審法院處理?

    如果上述答案是第一審法院應以裁定駁回,那
    麼367規定目的,應該是第二層過濾。

    又361的修法理由:雖已逾法院裁定命補正
    期間,並不當然發生失權效果,在[法院]尚
    未據以為裁判前,仍得提出理由書狀以為補
    正。
    此處之[法院]是否是指[一審法院]未為3
    62之駁回裁定前?或是指[二審法院]未為
    367之駁回判決前?

    另外在二審法院審理方式上,
    如果一審法院認事用法錯誤,
    而該認事用法錯誤部份經上訴者,則二審應撤
    銷一審判決,另外自為判決。
    但若該一審認事用法錯誤部份並未經上訴,則
    二審是不是基於不告不理,而不得對之審判?

    百思不得其解,麻煩楊律師指點,謝謝!
  • 1.經裁定補提理由後,仍逾期未補提理由,一審可以駁回,若一審未駁回,二審也可以駁回

    2.若不在上訴範圍內,二審當然要維持不告不理,二審當然要視而不見,而且通常也會,因為比較省事且輕鬆,嘿嘿

    楊律師法律討論區 於 2009/04/25 16:34 回覆

  • sophie
  • 謝謝楊律師的解惑!
    不過我對二審的訴訟流程還沒辦法順暢而具體的想像,
    想請楊律師幫忙指點一下。

    是不是因為目前二審是覆審制,
    所以二審進行的訴訟程序(包括證據調查程序和言詞辯論程序)應該都和
    一審一樣(除了371的情形),
    不同的只是在審理和寫判決書的時候,會就當事人上訴的理由特別注意和
    說明呢?

    368條所謂的上訴無理由,必須是上訴論旨不成立「且」原審判決無違法
    或不當的情形,但萬一上訴論旨不成立但原審判決有違法或不當之處,那
    麼二審法院該如何處理呢?是不是該違法或不當之部份若屬上訴範圍者,
    則撤銷原判,自為判決?若該違法或不當之部份不屬上訴範圍,是不是二
    審就不審究?

    楊律師能不能幫我舉個「上訴雖無理由,而原判不當或違法」「二審將原
    判決經上訴部份撤銷改判」的例子?

    先謝謝楊律師喔!

    無法想像二審審理流程的sophie
  • 若〔上訴論旨不成立但原審判決有違法或不當之處〕

    假設原審判被告3年

    高院的判決會是〔原判決撤銷,被告處3年有期徒刑〕,實質上仍是上訴駁回,但理由不同

    例如地院認為甲拿刀殺死乙,但高院認為甲用拳頭打死乙

    但實務上也常見維持有罪,但又隨便找個理由減刑,所以主文會是〔原判決撤銷,被告處2年有期徒刑,緩刑2年〕

    ==============

    若該違法或不當之部份不屬上訴範圍,當然要維持不告不理

    楊律師法律討論區 於 2009/04/27 02:17 回覆

  • sophie
  • 謝謝楊律師!
    終於搞清楚了,謝謝!
  • 不客氣

    楊律師法律討論區 於 2009/04/27 23:38 回覆

  • DEAR楊律師:想請問依個法律問題。我有一個
    朋友,他向某甲提出詐欺告訴,5000
    萬。刑事偵查庭只開了一次後就懸在那裡,已
    拖了10個月ㄌ。他想透過關係請北檢
    的人push一下案件進度。這樣可以ㄇ?案子這
    樣進行正常ㄇ?您是否有認識北檢的
    人?不好意思,我只是幫朋友問問,因為我雖然
    讀法律,實務操作卻非常陌生,不知
    您是否幫的上忙?^^還有,謝謝您ㄉ體系書,我
    剛考完書記官ㄌ,雖不知會不會
    上,但是您ㄉ書幫我很大ㄉ忙,謝謝~^ ^
  • 請告訴人打電話問承辦的書記官即可

    不建議push

    因為檢座很忙

    何況,若人家受不了,也可能會為了擺脫你朋友而來個不起訴處分(詐欺案件很容易被認為係民事糾紛)

    楊律師法律討論區 於 2009/09/09 21:48 回覆

  • wasimaca
  • 楊大律師
    抱歉請教一個問題
    先前刑事訴訟法修改廢除連續犯規定
    原本應該是連續犯的犯行分別論罪
    如果檢察官僅將這多次犯行起訴一部份
    按理說對於其他的告訴事實部分應該做不起訴
    處分才是
    不能用連續犯的或裁判上一罪的理論混過去ㄅ

    案情是這樣
    當事人告公司員工侵占N筆款項(業務侵佔罪)
    但檢察官僅就其中幾筆款項起訴(數罪)
    當事人就檢察官沒有全部侵佔行為起訴不服但
    也沒辦法
    也不能用刑事訴訟法第267條:「檢察官就犯罪
    事實一部起訴者,其效力及於全部」。
    請法官就沒起訴的侵佔也判一判,畢竟是數罪

    那當事人該怎樣救濟阿,因為也沒有不起訴處


    還是我有想的不充足地方

    ps.真是抱歉自從連續犯規定刪除後就對此沒有
    研究了
  • 本案爭點在於〔漏處分,該如何處理?〕

    剛才我還特別向老闆請益

    答案大致就是你心中的最後一步

    1.具狀請偵查檢察官〔補處分〕

    2.具狀請公訴檢察官〔追加起訴〕

    3.若以上二招都無效,就只好用你下面這篇回應的「刁民策略」

    =============

    嗯,沒錯,真的沒有法定的救濟管道

    楊律師法律討論區 於 2009/09/09 21:55 回覆

  • 遇到檢察官拖延案件的時候
    應該寫狀子去催一催
    狀名是「刑事聲請查復進行狀」
    請地檢署回函說明偵查進度

    一般來說都會以書面回覆
    如果地檢署還是不鳥
    建議採取「刁民策略」
    從檢察長、法務部、總統府、監察院、水果日
    報、2週刊......等著手
  • 我老闆剛才還再三提醒我:〔叫告訴人自己用手寫,別讓檢座發現是律師搞鬼〕

    咱們這種小律師還真惹不起衙門的官啊

    楊律師法律討論區 於 2009/09/09 21:57 回覆

  • 打電話給書記官這種事情我有經驗
    簡單就是一句:偵查不公開
    就回絕了
  • 我也遇過 orz

    楊律師法律討論區 於 2009/09/09 23:17 回覆

  • wasimaca
  • 了解了

    謝啦
  • 改天再去你們事務所玩

    楊律師法律討論區 於 2009/09/09 23:17 回覆

  • Wing
  • 恩,謝謝您ㄉ回答,我大概了解了。很開心在遇到難題時有您這位老師(或朋友?)
    隨時幫我解答。官話您應該也聽多了,還是只說那句:謝謝~^ ^
  • 不客氣

    楊律師法律討論區 於 2009/09/10 18:19 回覆

  • 今天閱卷
    某位被告給檢察官的「狀子」
    都是用EMAIL直接寄到檢察長信箱
    再由檢察長信箱轉給檢察官附卷
    一連寫了幾十封
    一半是抱怨告訴人惡劣
    一半是說自己打這官司很想自殺之類的
    算是刁民ㄅ
  • 聽起來蠻嚇人的

    楊律師法律討論區 於 2009/09/11 21:16 回覆

  • KELLY
  • 楊律師您好:
    我想請教您有關於偽造文書及詐欺的案件,不
    知道可否寫MAIL請教您.謝謝
  • sleepylaw@ms96.url.com.tw

    楊律師法律討論區 於 2009/12/04 01:31 回覆

  • Tim
  • 1. 刑訴第167-7條 第一百六十六條之七第二
    項、第一百六十七條至第一百六十七條之六之
    規定,於行第一百六十三條第一項之詢問準用
    之. 此條文標題是~~詢問及異議準用之.

    但是沒有異議的說明

    個人見解如下:
    此異議是指 167-1聲明異議權準用 166-7第二
    項及第167條
    不知是不是如此解釋? 本人不是法律系的.
    可不可以請本科的前輩替我說明一下.
    還是此條的標題 ~~詢問及異議準用之~~不需要
    想太多ㄟ

    2. 第 163 I 條及 166I 條. 我怎麼看就是
    怪怪的.
    依 163I 輔佐人可以詢問證鑑等人, 但 166
    以後之交互詰問幾乎都沒有寫輔佐人可以詰問
    證鑑人等.
    所以輔佐人到底可不可以詰問?

    3. 本人因想考書記官所以去補習班補習. 前
    後只有6個月左右. 因此如果問的有點蝦的
    話!!請見諒
  • 1.我重複看了快10遍,才不小心看懂你在問什麼,看懂之後更氣,你他媽的到底有沒有仔細把167-7的條文一個字一個字看過?你看的究竟是那一個的法律?以內容為主啦,誰在以標題為主,每家出版社的標題可能都略有不同,而且用詞也不一定精準啦

    2.可以〔詢問〕不可〔詰問〕

    163是很久以前就有的條文,當時還沒有交互詰問的規定,只有163條賦與大家詢問的權利

    詢問本質上是種不拘形式不拘小節的〔便宜〕措施,感覺像是法官在庭上做個順水人情給個面子讓你問幾句的感覺

    所以啦〔詢問〕vs〔詰問〕雖然都是在〔問〕,但實質上地位及權力的大小有天壤之別

    〔詰問〕,實務上是真的花時間在排棒,你問半天,我問半天,你問完換我問,我問完換你問,不可不問,非問不可

    但〔詢問〕實務上是當法官問了老半天之後,法官在散場前的開後一刻象徵性以不在意的口吻小聲地說〔那~差不多啦,你們還有什麼要問的或要補充的?〕

    看看31和35,如果被告是智能障礙,一定有辯護人,由辯護人來問即可,輔佐人沒必要有這種權利,就算有,輔佐人也不大可能在辯護人面前搶著問,所以實務上我只看過一次被告帶輔佐人來,就是他老爸搶著要出庭,交互詰問當然沒他的份,但當大家都詰問完後,法官仍在最後留給老爸輔佐人詢問證人的機會

    楊律師法律討論區 於 2010/05/12 20:26 回覆

  • Tim
  • 罵得好
    1. 我自己去司法院查法規了. 標題是有的~~
    司法院的法規網頁上有寫喔!!~~只是補習班給
    我的小六法上標題多標了~~異議兩字~~也因此
    造成我的疑問
    ~~~因此您罵我罵得很好. 讀書沒有去求證~~
    畢竟我都是念補習班給的資料. 感謝您的指正
  • 加油

    楊律師法律討論區 於 2010/05/14 16:43 回覆

  • Tim
  • 請問~~法庭公開與審判公開的意思一樣嗎?~~
  • 你有沒有把本站首頁的文章和規則看過?

    你幾歳了?

    成熟懂事一點好嗎?

    當別人幫助你一次後

    你應該戒慎恐懼〔我已經把寶貴的第一次花掉了,未來他未必會再幫我第二次〕

    而非食髓知味〔下次遇到任何小問題再來麻煩他〕

    楊律師法律討論區 於 2010/05/14 16:47 回覆

  • 成吉思翰
  • 楊律 你好

    有一個小問題一直想不懂實務的見解
    EX 甲一棒同時歐傷乙跟丙,丙傷重死亡檢分案偵查,
    此時乙才提起自訴....

    1.實務見解(台灣高院89年法律座談會)
    認為雖然依323條第1項但書,乙得提自訴
    但應類推適用刑法319第3項但書
    "不得提起自訴之部分係較重之罪"之法理
    認以不得自訴

    2.我的問題是...
    本情形怎麼看就是可以直接適用319第3項但書
    何以實務要說類推適用呢?
    我的想法是會不會所謂"不得提起自訴.."之意思
    是指沒有直接被害人之情形
    而本案中雖然丙死.
    但其配偶,法代仍有代為提出之可能
    所以不得直接適用319條3項但書
    僅得類推....

    但這樣的解釋似又與這條規定不大符合
    因為其所謂"不得提起自訴"
    應該是站在自訴人乙的觀點來看...

    所以有一點不大懂實務類推適用的邏輯
    請教楊律的看法
  • 1.你要不要把你查到的89年座談會內容貼出來?

    2.你的題目和座談會的題目一樣嗎?

    楊律師法律討論區 於 2010/07/31 20:01 回覆

  • 成吉思翰
  • To 楊律

    我找不到電子版
    但我可以將法律問題完整呈現
    議論意見部分則是摘錄…

    實務見解來源
    台灣高等法院暨所屬法院89年法律座談會重要決議「刑事類43號」

    法律問題
    甲以行使偽造文書之方法達成誹謗乙的目的,
    乙先向檢察官告訴甲偽造文書,在檢察官偵察終結前,
    以又向法院自訴甲誹謗,試問法院應如何處理?

    議論意見:
    就「行使偽造文書」(重罪),乙已不得自訴
    就「誹謗罪」(輕罪),乙得自訴,
    但兩者有審判不可分之關係,
    法院應類推適用刑訴319條第三項但書
    「不得提起自訴之部分係較重之罪」,
    認為乙就「誹謗罪」(輕罪)亦不得自訴
    方符合323條第一項之修正目的

    法條
    第 319 條第3項
    犯罪事實之一部提起自訴者,他部雖不得自訴亦以得提起自訴論。但不得
    提起自訴部分係較重之罪,或其第一審屬於高等法院管轄,或第三百二十
    一條之情形者,不在此限。。
    第 323 條第一項
    同一案件經檢察官依第二百二十八條規定開始偵查者,不得再行自訴。但
    告訴乃論之罪,經犯罪之直接被害人提起自訴者,不在此限。

    我的問題:
    1.我認為本案應可以直接適用319條第3項但書「不得
    提起自訴部分係較重之罪」,何以需類推適用?
    2.至於應該類推之情形,我認為較合理的解釋是
    319條第3項但書「不得提起自訴部分係較重之罪」
    指的是同一人的情形,若在我上一篇提到的那個例子
    即同一案件涉及不同人的時候,始有類推適用的必要
    3.所以我就不大懂實務到底類推的理由何在?剛看書時發現
    好像林俊益也是採相同的見解

    請楊律解惑了….
  • 臺灣高等法院暨所屬法院89年法律座談會刑事類提案 第43號:〔...法院應類推適用刑事訴訟法第三百十九條第二項但書規定「不得提起自訴之部分係較重之罪」之「法理」...〕

    你再想想

    楊律師法律討論區 於 2010/08/03 00:44 回覆

  • 夏興國
  • 自訴律代為違憲法律~~對於被害人\自訴人
    的財產權不利益(律師酬金數萬元以上)、刑
    事自訴提起權與實施權乃完全剝奪,由律師以
    自訴代理人為名行完全取奪之實,當然也不可
    能有受公平審判權,故稱自訴律代為違憲法
    律。
  • Q
  • 楊律師或各位大大:
    請教個困擾我一陣子的問題,每次在唸民訴或
    刑訴時,都會出現"得為上訴第三審的理由",我一
    直想不通,像是公開不公開審判在民訴中違反的話
    是得為上訴第三審的理由,但如果事證明確的情況
    下,只有違反這一點而上訴,又沒有新事證的提
    出,那上訴又有什麼意義呢?換個法官賭一下?
  • 當年的陳進興事證明確且唯一死刑,又何必開庭審理呢?不如連第一審及第二審也順便省下來吧

    當每個案件都必須照著遊戲規則玩時,大家才會照著遊戲規則玩

    你若為了省事開了一個先例,就會有第二個第三個,而後者不見得是所謂的事證明確喔(但會有人宣稱它也是事證明確)

    楊律師法律討論區 於 2011/09/01 20:53 回覆

  • Q
  • 我想我有點懂了~~這有點算預防性措施囉~~
    非常謝謝楊律師抽空回答~~~
    你是好人~~
  • 這樣也能拿到好人卡

    楊律師法律討論區 於 2011/09/05 20:00 回覆

  • s2101382000
  • 楊律師您好
    小弟買了您的書看了
    寫的好像故事喔>M<
    ~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~
    我有個問題想問
    書本的 P.177
    刑訴法第319條第3項後段說
    但不得提起自訴的部份係較重之罪,或其第一
    審屬於高等法院管轄,或第321條之情形,佈在
    此限。

    小弟不才想不通,煩請大大解惑~!
    為什麼會有這個但書出現...
  • 自己看書

    楊律師法律討論區 於 2012/06/10 19:49 回覆

  • 小鈺
  • 楊律師您好:

    我最近讀到民事訴訟法再審之訴時,
    發現條文502條第2項說:
    再審之訴顯無再審理由者,得不經言詞辯論,以判
    決駁回之。

    而我記起刑事訴訟法關於再審之訴的規定,
    刑訴434條:
    法院認為無再審理由者,應以裁定駁回之。

    想請問的是,為何民/刑訴上關於再審無理由的規
    定,一個是用判決,一個是用裁定呢?一般來說用
    判決的不是都牽涉到實體法上的事項嗎?

    而關於有無理由的判斷也應該會牽涉到實體上的事
    項,那麼刑訴上為何不是用判決駁回呢?因為刑訴
    法上的二審、三審上訴或是非常上訴若無理由,也
    通通是以判決駁回的,不知刑訴的再審無理由為何
    是使用裁定呢?謝謝
  • 民訴和刑訴,關於再審的程序的實務有些不同

    刑訴是分成二個階段,當你寫好再審聲請狀並送到法院後,法院會審查有無符合[再審的要件],若不符合,就裁定駁回,若符合,就裁定准予再審,你會收到一個准予再審的裁定,隔一兩個月,這案件就會送回到原審法院,你也會收到開庭通知,這案件又重新開始審理[被告有沒有殺人的犯行]

    民訴是混合成同一個階段,除非[顯無理由],要不然通常當你寫好再審聲請狀並送到法院後,法院就會把這案件交給原審法院重新開庭審理,但法院會同時審查有無符合[再審的要件]及[被告有沒有欠錢]

    楊律師法律討論區 於 2012/08/04 19:32 回覆

  • 小鈺
  • 感謝楊律師的解說,我反覆看了幾遍,也重新看了條
    文,民訴的再審之訴顯無再審理由者,和刑訴的法院
    認為無再審理由者,前者是已經進入了實質上的審
    判,所以是用判決駁回;而刑訴的「無再審理由
    者」,也就是您所說的法院會先審查有無符合再審的
    要件,因此是相當於還沒有進入審判程序,所以是用
    裁定駁回。我這樣理解應該沒有錯吧?感謝楊律師的
    解說,我喜歡你這樣很白話的講解方式(對了,我是
    用google搜尋法律討論區找到你這邊的喔,真的是
    問對人了)。
  • 加油

    楊律師法律討論區 於 2012/08/08 22:39 回覆

  • 新進人員
  • 給各位身在警界的辛苦人,如果你們是對的 也會知
    道楊律師說的是少數員警而已 他沒說所有警察都
    是這樣子 不是嗎?
    再說今天楊律師說的如果是屬實的 那請問他哪裡
    醜化警察了?你們在說楊律師醜化員警的時候 怎不
    先檢討一下你們的同仁這樣的處理方式是正確的
    嗎?楊律師是懂得利用武器(他的專業知識)防衛自
    己而已,就跟上面的兩位員警用他們自認為的武器
    (違法盤查)來攻擊楊律師一樣 或許現實跟法條規
    定會有差距,但當我自知自己的權利時卻因為執法
    人員的違法且蠻橫的剝奪我權益時 請問 我們國家
    需要這種執法人員幹嘛?
  • 對啊

    楊律師法律討論區 於 2012/08/08 22:40 回覆

  • 新進人員
  • 再說說我自己的例子,我這兩個月內親身碰到了傷
    害與竊盜的案例,兩件我都是受害者,員警的處理方
    式大相逕庭,先簡要說竊盜的事情,我們大家應該都
    知道 戴手套 目擊者沒看到正面 人被他逃跑了,
    這樣的竊盜要抓應該是有難度對巴?至少比在街上
    持著棍棒打人而且還記下車牌號碼的案例還難找到
    行為人,但上述竊盜案件的員警卻是一直連聲道謝
    說這是所謂的警民合作 並且立刻教我下次碰到這
    種事情的處理方式;另一案件的員警下來口氣極差
    的問一堆問題 也不想想被害人的心神剛受到嚴重
    衝擊 還一再的表現出不耐煩的態度 怎麼我好像是
    加害人被你訊問一樣?
    警察沒有都是爛的 也不是說你不順我的意你就是
    濫警察 但請您想想警察職權行使法的第一條再說
    什麼 好嗎?
  • 對啊

    楊律師法律討論區 於 2012/08/08 22:40 回覆

  • raim12331
  • 我想請問一下
    關於性侵案件
    就是我朋友在幾個禮拜前與未成年發生了性關係
    對發家長堅持提出告訴
    如果判刑須被關多久
    易科發金需繳納多少錢呢
    但是他現在還在還在打官司然而證據被銷毀
    這該怎麼處理呢
    前幾天因為公務繁忙所以沒辦法出庭
    現在人在拘留所內
    然而須繳納160萬的保證金
    請問續要繳納這麼多錢嗎???
  • 快去找律師,而非在網路上亂問

    楊律師法律討論區 於 2012/08/19 16:05 回覆

  • 楊律師您好
    我想問你實務的問題
    判決書指出,去年7月間,林女的丈夫趁妻熟睡
    時性侵女童,剛好妻醒來上廁所發現,但她只
    和丈夫大吵一架,並未報警處理,女童私下與
    同學提起此事,才揭發男子惡行。

    檢方將男子起訴,一審判處有期徒刑8年,男子
    不服上訴,台中高分院判處有期徒刑16年。

    ..

    被告自己上訴 不是高院要判比原來輕不能判比
    原來重嗎?這怎麼跟上次律師說的不太一樣?
  • 可能是罪名變了,也可能是罪[數]變多了

    總之,你應該去問你自己的律師

    楊律師法律討論區 於 2012/08/26 13:08 回覆

  • 那只是新聞事件我提出來討論而已
    我不是被告
    被楊律師誤會了...
  • 喔,我誤會了,也回答了

    楊律師法律討論區 於 2012/08/28 13:55 回覆

  • 千千
  • 楊律師…
    請問…若已規定於刑訴376條不能上訴第三審之案件,而於審判中違反直接
    審理原則,其效果本可依刑訴379第十項上訴第三審,那請問…可否上訴第
    三審?
    亦即…輕微案件違反直接審理原則,可否上訴第三審呢?!謝謝!
  • 把法條打開來,盯著376條看十次

    楊律師法律討論區 於 2012/08/28 13:58 回覆

  • 楊律師您好:
    我想請教您,2年多前在一間房仲公司任職行政
    人員,後來老板請來一位顧問,要我也當那位顧問
    的助理,有一次要我申請營業員證書,要我填寫申
    請書,加上他自己也有申請,所以我就不移有他就
    寫了,事後我也沒有拿到任何證書(放在那公司),
    但就在我離開那公司後一段時間,突然被警局通知
    去做筆錄,然後就叫我回家,然後又過1年多的現
    在,第一次收到馬法院偵察庭的傳票,我是偽造文
    書的被告,請問我這樣真的會被送法院嗎?會有罪
    嗎?我完全沒有拿到那張證書,也從未從事任何跟營
    業員性質的工作或行為,我該如何跟檢察官陳訴才
    不會有問題??如果我說我知道那是營業員證書的申
    請書(但我不知那樣是違法的),這樣會有罪嗎會被
    起訴嗎??請楊律師幫幫我,我這輩子從沒犯過法也
    沒遇過這樣的事,真的很害怕會留下任何不良的記
    錄,拜託你教教我...謝謝您
  • 實話實說即可

    楊律師法律討論區 於 2012/09/06 22:37 回覆

  • 千千
  • 楊律師您好:
    在拜讀刑法速成兵法後,再去練習刑法考古題,發現有些觀念上疑問,想
    請楊律師幫我解惑,謝謝。
    問題:
    1.在刑法速成兵法中,有提及因果關係必須是因為行為而產生結果,然,
    若行為未產生結果,是否可以論述因果關係?
    2.欲殺人不成而致受傷,成立271Ⅱ,可否再論述§277,若可行其理由是否
    為重罪吸收輕罪呢?
    謝謝!
  • 1.若妳沒懷孕,他射精跟妳的懷孕之間有無因果關係?

    2.一個行為,本來就可以同時構成很多個罪名,若妳認為都構成,當然可以競合

    楊律師法律討論區 於 2012/11/21 22:46 回覆

  • 苦惱
  • 楊帥哥律師你好~
    因為想到前陣子林x世,為了停止羈押而老婆在籌錢的新聞,
    就翻了翻很少翻到有關具保的條文。卻發現刑訴第118條第1項
    有關保證金的沒入之規定,似乎沒有提到必須要先預繳保證金
    的規定,就文義解釋來看,好像如果被告逃匿再命具保人繳納
    也可以。如果條文沒有規定保證金繳納的先後(條文規定被告
    逃匿時,你敢不繳?法院老子就強制執行!),那為啥實務會
    要求繳納後,才許可停止羈押呢??

    我苦惱了好久了,請指點迷津~謝謝!
  • 沒為什麼,實務就是如此

    楊律師法律討論區 於 2013/07/28 03:21 回覆

  • 小江
  • 楊律師您好:

    最近在讀您的刑訴速成兵法發現一個問題,

    您在P.83(三)對第236條之2的解讀是說因為代
    行告訴人因為不了解案情所以不用前往開庭。

    可我細讀法條的理解跟您有些出入,

    依法條:代行告訴人不適用236-1與271-1應該是
    指代行告訴人不適用委任代理人的規定,也就是
    代行告訴人應親自到庭應訊,而不得委任代理人
    才是。

    想請楊律師幫小弟解惑一下,謝謝QQ
  • 了解案情的[告訴人]都不用[應]到庭了,何況只是橡皮圖章的[代行告訴人]

    尤其把32條多注意一下

    楊律師法律討論區 於 2013/07/28 03:31 回覆

  • 訪客
  • 律師您好,不好意思打擾了,
    這是我第一次來這裡發問問題,
    因為課本很多題目都想不出答案,
    想要麻煩您幫忙解惑

    甲男與乙女通姦,甲男之配偶丙女於知悉甲、乙姦情1年後,提起自訴,法院應如何審理?
    答案:為不受理判決

    可是我想,通姦不是告訴乃論嗎?
    一年以後應該就過了時效,
    所以可能可以用免訴判決,
    選項C的 判決駁回自訴,卻不能選,
    法條只找到對配偶不能提自訴,
    但我不知道為不受理判決的答案
    法條依據在哪

    希望律師能幫忙解答,感激不盡
  • 先不要管選項

    你認為應該用刑訴那條那項那款來判?

    楊律師法律討論區 於 2014/05/25 20:00 回覆

  • 訪客
  • 抱歉,補充我上面發問的那題,完整的選項

    (D)甲男與乙女通姦,甲男之配偶丙女於知悉甲、乙之姦情 1 年後,提起自訴,
    法院應如何審理?
    (A)依自訴程序逕行審判 (B)以裁定駁回自訴
    (C)以判決駁回自訴 (D)為不受理判決
  • 先不要管選項

    你認為應該用刑訴那條那項那款來判?

    楊律師法律討論區 於 2014/05/25 20:00 回覆

  • 訪客
  • 律師:請問是用334條嗎?我不太確定,因為不知道要用302免訴判決還是334條,兩者要如何區分。
    謝謝律師。
  • 302條第2款 vs 303條第3款

    有何差別?

    楊律師法律討論區 於 2014/05/25 20:34 回覆

  • 訪客
  • 律師:我知道要用303條了,謝謝律師!!非常感激不盡。
  • 303是公訴的規定,自訴能直接適用嗎?

    楊律師法律討論區 於 2014/05/25 20:44 回覆

  • 訪客
  • 律師:所以說應該還是要用334條嗎?
  • 我知道你好學,但請先把書多看幾次,因為書上寫的很明白有看有懂的東西,就不用我花這麼多時間引導你思考方向了,加油,你可以的

    楊律師法律討論區 於 2014/05/25 20:54 回覆

  • 訪客
  • 律師,不好意思,我是上面那位發問者,又有別的問題想問您了,

    想請問:

    (C)11.就告訴乃論與請求乃論兩者之關係之說明,下列何者為不正確?
    (A)請求乃論之罪,需外國政府申報犯罪事實並請求追訴
    (B)請求乃論之撤回請求,其性質與告訴乃論之撤回相當
    (C)請求乃論之罪,外國政府在地方法院第一審辯論終結前得撤回其請求
    (D)告訴不可分原則,亦準用於請求乃論

    可是我看刑訴325條,請求乃論的撤回時點不是第一審辯論終結前嗎?
    為何C會是錯的呢?謝謝律師。
  • 刑訴238才對吧

    你為什麼不仔細看法條

    楊律師法律討論區 於 2014/05/29 22:43 回覆

  • 訪客
  • 律師~謝謝您!!
  • 訪客
  • 律師,請問民事訴訟法的問題也可以問您嗎?
  • 可以問啊,但我未必會回答,我這個人回答看禮貎及態度及心情,當然,也要看我會不會

    楊律師法律討論區 於 2014/06/05 22:53 回覆

  • 國考生
  • 請問104年法警刑訴第4題,甲、乙共同搶劫丙財物,甲案發後投案自首,乙逃匿後為警緝獲,檢察官以「被告身分」訊問甲、乙兩人時,被告甲始終自白:「我與乙事前謀議共同搶劫丙財物」,而檢察官在訊問過程中均未將被告甲改列為證人身分。請問:
    1.偵查訊問被告甲之自白應具結嗎? 未具結的話可否適用159-1第2項?
    2.最高法院102年度第13次刑事庭會議,是連證人沒依法具結也可類推適用159-2、159-3?
    按最高法院102年度第13次刑事庭會議不就大多都可不具結而有證據能力了?有看了一些解答書的解答都覺得說不清楚~謝謝~
  • 我的書有寫,去書局翻翻即可

    楊律師法律討論區 於 2016/12/05 16:30 回覆

  • 蕭奕迅
  • 楊律師你好
    我想問有關被告當事人能力的問題
    依照54年台上1894例,法人在有兩罰之情形才會取得被告當事人能力,那公法人也是相同處理嗎?
    再來像54年台上1894例這樣原則否定,例外肯定的時候,法律人是會直接說法人有被告當事人能力嗎?
    以上兩個問題,謝謝楊律師
  • 為什麼你要把它複雜化?

    法人要怎麼坐牢?怎麼判死刑?

    當然是只在有特別規定時才能罰金啊

    楊律師法律討論區 於 2017/01/18 17:07 回覆

  • scotty
  • 楊律師您好,新年快樂!
    我是您「刑事訴訟法-速成兵法」第5版(104年4月)的讀者,
    有關第283頁的試題解析,有個問題想請您解說:
    題目:
    台北地方法院檢察署檢察官偵查李四「殺人」一案,認為應歸板橋地方法院管轄,且認為其與板橋地方法院檢察署檢察官係「檢察一體」,於是直接向板橋地方法院提起公訴,但板橋地方法院審理時卻發現被告李四是台北縣泰山鄉某部隊之現役軍人,請問依法該如何處理?【96檢事官偵查組】
    ============================
    問題如下:
    書上的解析內容大意為
    1.「若適用新的軍事審判法,普通法院有審判權,故板橋地方法院應有罪或無罪之實體判決。」
    2.「若適用舊法的事審判法時,則本案同時欠缺§303第1款及第6款的訴訟要件」
    那麼,板橋地方法院如適用新的事審判法,究應為實體判決或依§303第1款諭知不受理判決呢?
    再麻煩楊律師撥冗解答,謝謝您!
  • 當然是303條第1款

    楊律師法律討論區 於 2017/01/30 00:00 回覆

  • Johnny
  • 想請問楊律師還有各位可以幫忙的人。
    我因高速公路上被國道警察開單,只因說離譜到爆,爛透了!他就壓制我在車上。事後他讓我離開,但我覺得警察執法過當,自行到他的分隊申訴,竟然還把我當場上手銬以現行犯逮捕,以妨礙公務和公然侮辱起訴我!我已向他們的首長信箱申訴。有誰可以告訴如何控告他們和如何爭取法律上的權益?謝謝
  • 沒有人曾經告贏過警察,不論法律如何規定,實質上都沒有任何方法,節哀

    楊律師法律討論區 於 2017/02/03 02:21 回覆

  • Johnny
  • 我已跟3位律師諮詢過,一位說個人因素不接,一位說還要再仔細想看看就沒下文,最後一位律師說妳告警察他們會很慘,還要我先給他們機會內部先處理!!看著這些律師事務所牆壁掛的正氣凜然匾額和書畫,落差真的很大!我不是律師還是學法律的人,但我相信正義和司法更相信有佛祖的存在,雖然我不認識你還是感謝你的回覆,謝謝!!
  • 張瓊之
  • 楊律師您好,想問一個刑總問題:

    甲誤乙為其父丙而開槍,但未中,卻不小心打中路過的丙,丙當場死亡,問本案如何論處?

    我記得依通說,行為時的故意系針對乙,但卻誤中丙,用打擊錯誤處理,甲因行為不知道丙為其父故以過失致死論,但甲對乙的故意,是要成立普通殺人未遂還是殺害直系血親尊親屬未遂呢?
  • 其實妳和絕大多數學生一樣在[背]法理了

    我把題目改一下:[甲誤乙為其父丙而開槍,但未中,問本案如何論處?]

    楊律師法律討論區 於 2017/02/10 13:40 回覆

  • 家恩
  • 由犯罪集團主嫌「小叮噹」遭扣案的電腦內發現有名稱為「天坪署、國民黨、民進黨、時代、親民黨」的匯款資料,並且因為主嫌「小叮噹」證稱這些為網拍代購業者知道他們從事犯罪工作,並且提供他們犯罪工具,因此警方將匯款資料上附的銀行帳號收款人有【天坪署「關老爺」、國民黨「馬音九」、民進黨「蔡音文」、時代「黃國唱」、親民黨「宋初魚」移送(甲)地檢署偵辦。
    後因查出「關老爺」因案執行兩年,而銀行帳號仍然有金額出入,警方由網銀登入記錄發現「顏小合」家中IP有三次登入記錄,因此警方認定「關老爺」帳號就是「顏小合」在使用,因此就把「顏小合」認定為「天坪署」實際負責人移送戶籍地(乙)地檢署偵辦。
    經(甲)地檢察官調查後發現,國民黨「馬音九」、民進黨「蔡音文」都有收到犯罪集團的存款,再加上其他證物,因此將國民黨「馬音九」、民進黨「蔡音文」以提供犯罪工具的犯罪事實,與犯罪集團的主嫌等7人一起合併起訴,而天坪署「關老爺」時代「黃國唱」、親民黨「宋初魚」裁定不起訴。
    起訴後於(甲)地院辯論終結前,因民進黨「蔡音文」自白認罪是她提供犯罪工具,因此(甲)地公訴檢察官將國民黨「馬音九」撤回起訴,因犯罪事實單一、刑罰權單一、科刑上一罪。
    問一:由於證人及證物能證明提供犯罪工具的是綽號為「天坪署、國民黨、民進黨、時代、親民黨」的電信業者,因此必須先確認是哪間電信業者提供的造成被害人受到傷害,而匯款資料上的人就必須以幫助犯判罪。試問此種訴訟的主客體為何人?被告應該是誰?是綽號的電信業者?還是匯款資料上載的帳號姓名之人?
    問題二:移送戶籍地(乙)地檢署偵辦的「顏小合」與(乙)地檢署偵辦的「馬音九」與「蔡音文」之間,於法律上屬於單一案件還是同一性案件?
    問題三:經甲地檢察官調查後檢察官以除了「關老爺」帳號在「主嫌遭扣案的電腦內出現」,並查無其他任何犯罪跡證而裁定不起訴,試問「關老爺」是因「天坪署」涉嫌提供犯罪工具給犯罪集團使用而遭到移送偵辦,因此「關老爺」不起訴是否等同「天坪署」也查無犯罪事證?而這不起訴處分既判力有及於被認定為「天坪署」實際負責人「顏小合」?
    問題四、被認定為「天坪署」實際負責人「顏小合」與被認定為「天坪署」人頭帳號獲不起訴的「關老爺」是屬於單一性還是同一性案件?還是牽連犯案件?














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